近日，有關(guān)證監(jiān)會VIE的報(bào)告引起了互聯(lián)網(wǎng)及PE/VC業(yè)界的震動，針對本報(bào)此前關(guān)于VIE的相關(guān)報(bào)道，監(jiān)管部門首次公開進(jìn)行了回應(yīng)。
9月26日，《上海證券報(bào)》援引相關(guān)部門的消息稱，所謂的“報(bào)告”不屬實(shí)，“證監(jiān)會某研究部門人士日前撰寫了一篇關(guān)于協(xié)議控制模式(VIE)的研究文章，供內(nèi)部交流參考使用”，也并不存在“高層批示”一事。
上海證券報(bào)轉(zhuǎn)述相關(guān)人士的話稱，此前有關(guān)部門的確就國美這類“小紅籌”的問題進(jìn)行過專題研究，其間不可避免地涉及VIE問題，但“這個(gè)研究完全不是針對VIE模式展開的，而是針對‘小紅籌’的相關(guān)問題展開。”
記者從業(yè)內(nèi)獲得了被指是出自證監(jiān)會的這份報(bào)告，該報(bào)告名為《關(guān)于土豆網(wǎng)等互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)境外上市的情況匯報(bào)》，文中明確提出了針對VIE監(jiān)管的政策建議。
正如此前本報(bào)所報(bào)道，該報(bào)告并未有明確的呈送部門和領(lǐng)導(dǎo)，亦無證監(jiān)會的落款，但業(yè)內(nèi)人士普遍認(rèn)為，從報(bào)告的內(nèi)容及文中多處使用“我會”的表述表明。但該報(bào)告尚未獲得證監(jiān)會的證實(shí)。
正文內(nèi)容共分為四個(gè)主要部分：一、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)境外上市的原因；二、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)境外上市的利弊；三、境外互聯(lián)網(wǎng)上市企業(yè)的協(xié)議控制問題；四、政策建議。正文后附錄了國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)境外上市情況統(tǒng)計(jì)。
該報(bào)告以土豆網(wǎng)在海外上市為引子，提出國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的龍頭企業(yè)海外上市潮對我國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)國家安全形成了嚴(yán)重威脅，而這趨勢愈演愈烈，建言最高決策機(jī)構(gòu)重視。
報(bào)告分析了互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在紛紛在海外上市的客觀原因，認(rèn)可了海外上市在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展初期的作用，但同時(shí)提出該趨勢促使我國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)為代表的高科技產(chǎn)業(yè)全面“轉(zhuǎn)嫁”到海外資本市場的扭曲局面。
在政策建議方面，該報(bào)告稱，對于協(xié)議控制模式，采取疏堵兼顧政策。建議要求采取協(xié)議控制模式赴海外上市的企業(yè)必須經(jīng)過商務(wù)部審批，并會簽證監(jiān)會。建議按照“老人老辦法、新人新辦法”的原則進(jìn)行新老劃斷，對歷史上形成的“協(xié)議控制”境外上市企業(yè)暫不進(jìn)行清理。對于部分采取協(xié)議控制方式境外上市的優(yōu)質(zhì)公司，可經(jīng)國務(wù)院特批后在境內(nèi)A股市場上市。
由于該報(bào)告在相關(guān)業(yè)界引起了較大的震動，媒體及業(yè)界對報(bào)告的內(nèi)容及解讀猜測甚多，本報(bào)記者特將該份報(bào)告的核心內(nèi)容摘錄如下以供參考。以下內(nèi)容除小標(biāo)題為記者所加外，文字全部出自該報(bào)告。
引子：“互聯(lián)網(wǎng)的國家安全受威脅”
8月17日，國內(nèi)第二大視頻網(wǎng)站公司土豆網(wǎng)在美國納斯達(dá)克上市，至此，根據(jù)信息產(chǎn)業(yè)部通訊發(fā)展司提供的資料，在境外上市(以美國NASDAQ和NYSE為主)的我國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)接近40家，總市值1600億美元。對比國內(nèi)A股中小板和創(chuàng)業(yè)板，幾乎所有“明星級”的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)均選擇在境外上市。
目前，國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的龍頭企業(yè)中，絕大部分選擇赴美上市，對我國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的國家安全已經(jīng)形成嚴(yán)重威脅。據(jù)了解，信產(chǎn)部曾多次上報(bào)國務(wù)院，希望安排上述龍頭企業(yè)盡早回歸A股市場，以避免我國的互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)國家戰(zhàn)略受制于人，但由于上述互聯(lián)網(wǎng)海外上市企業(yè)均涉嫌實(shí)質(zhì)違反我國外資行業(yè)準(zhǔn)入政策，在實(shí)際操作上一直難以解決。
近期，中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)海外上市的趨勢不但未見減弱，反而有愈演愈烈的苗頭，將對未來我國與歐美發(fā)達(dá)國家之間的互聯(lián)網(wǎng)競爭(甚至可能波及軍事領(lǐng)域)造成越來越明顯的負(fù)面影響，應(yīng)當(dāng)盡早引起我國最高決策機(jī)構(gòu)的重視，并制定有效的應(yīng)對機(jī)制。
互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)境外上市四大原因
(一)實(shí)質(zhì)違反我國外資行業(yè)準(zhǔn)入政策，難以在國內(nèi)上市。
(二)無法完全滿足A股上市條件：不符合A股上市財(cái)務(wù)指標(biāo)和運(yùn)營年限等硬性門檻要求；不符合A股在獨(dú)立性、規(guī)范運(yùn)作、持續(xù)盈利能力、募集資金投向等方面的要求；期權(quán)、庫存股等制度安排對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)至關(guān)重要，是其激烈機(jī)制的核心組成部分，在這些方面境外市場仍有明顯優(yōu)勢；互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在成長早期依賴股權(quán)投資基金的支持，前些年活躍在國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)市場上的大型股權(quán)投資基金幾乎全部來自海外，這些股權(quán)投資基金熟稔海外資本市場，往往要求被投企業(yè)最終到海外上市。
(三)海外市場集聚效應(yīng)的影響。大量互聯(lián)網(wǎng)等創(chuàng)新型企業(yè)開始通過協(xié)議控制的結(jié)構(gòu)到境外上市，在美國上市已經(jīng)形成氣候，受到各類機(jī)構(gòu)投資的熱烈追捧，估值水平很高，起到了正反饋?zhàn)饔�，吸引了更多的互�?lián)網(wǎng)企業(yè)在早期就設(shè)立境外架構(gòu)，吸引海外股權(quán)投資基金入股投資，為日后赴美上市創(chuàng)造條件。
(四)其他原因。一些企業(yè)老板出于轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的原因，選擇境外上市。另一方面，部分地方政府主動推動企業(yè)境外上市，一些中介機(jī)構(gòu)由于短期利益驅(qū)動，也從旁推波助瀾。
網(wǎng)企境外上市利弊：高科技產(chǎn)業(yè)“轉(zhuǎn)嫁”
在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展初期，由于A股市場發(fā)展不充分，企業(yè)到境外上市曾經(jīng)對行業(yè)及企業(yè)的發(fā)展利大于弊。
伴隨著越來越多的互聯(lián)網(wǎng)龍頭企業(yè)紛紛到海外上市，逐漸形成了以我國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)為代表的高科技產(chǎn)業(yè)全面“轉(zhuǎn)嫁”到海外資本市場的扭曲局面。
首先，高科技產(chǎn)業(yè)是各國在二十一世紀(jì)參與世界競爭的核心領(lǐng)域，如果我國在這一領(lǐng)域受制于人，將對我國未來科技強(qiáng)國的國家戰(zhàn)略形成越來越明顯的負(fù)面作用。以百度、騰訊、阿里巴巴為例，外資機(jī)構(gòu)通過在海外市場入股(甚至通過戰(zhàn)略投資成為主要股東)上述企業(yè)，獲得的大量信息將直接威脅到我國的網(wǎng)絡(luò)信息安全，甚至不排除被一些別有用心的國家和機(jī)構(gòu)加以濫用的可能。
其次，為部分機(jī)構(gòu)和個(gè)人非法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)提供了便利。協(xié)議控制模式已經(jīng)發(fā)展到了中國秦發(fā)等一批傳統(tǒng)實(shí)業(yè)企業(yè)，最終形成了上百億元有形資產(chǎn)被“薄薄的”幾頁紙“悄悄”轉(zhuǎn)移到注冊在海外的殼公司，并“瞞天過海”到海外上市的模式。如果這一漏洞不盡快堵上，將導(dǎo)致國內(nèi)巨額資產(chǎn)通過這種灰色通道流失海外，其中可能涉及的灰色及不法交易將直接危及國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的平穩(wěn)健康發(fā)展。
“協(xié)議控制完全規(guī)避審批”
近期，其他非高科技領(lǐng)域的傳統(tǒng)企業(yè)也越來越多地采取這種非股權(quán)控制的模式。截止日前，上述協(xié)議控制模式幾乎完全規(guī)避現(xiàn)有商務(wù)部、發(fā)改委及證監(jiān)會的相關(guān)審批。
由于協(xié)議的形式非常復(fù)雜，協(xié)議控制的雙方及其法律顧問、財(cái)務(wù)顧問等均以各種理由繞開我國政府部門的管理監(jiān)督，我國法律法規(guī)對于協(xié)議控制也缺乏明確和詳細(xì)的界定，加上一些行業(yè)管理部門對于協(xié)議控制采取默許的態(tài)度，逐漸導(dǎo)致對協(xié)議控制交易泛濫成災(zāi)。
首先，實(shí)質(zhì)上規(guī)避了《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(10號文)對外資并購的規(guī)定。
其次，逃避外匯監(jiān)管、向境外逐步轉(zhuǎn)移資產(chǎn)。由于存在大量不符合市場價(jià)值的交易條件，協(xié)議顯失公平，有利益輸送嫌疑。其背后目的，是逐步向境外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)。這一模式極易復(fù)制，且繞開了政府部門的所有審批。未來，幾乎所有企業(yè)都可以模仿這種方式，將實(shí)際利益轉(zhuǎn)移到境外。
第三，違背外資行業(yè)準(zhǔn)入政策。最早的新浪模式，實(shí)際是需要行業(yè)主管部門的同意或默許的，內(nèi)部有把握可以掌握局勢。發(fā)展至今，外資行業(yè)進(jìn)入形同虛設(shè)。
政策建議：疏堵兼顧
最近幾年來，我國資本市場的迅速發(fā)展，尤其是人民幣股權(quán)投資基金行業(yè)的快速發(fā)展，已經(jīng)為高科技企業(yè)回歸A股市場創(chuàng)造了條件。為此，應(yīng)當(dāng)盡快制定實(shí)施相關(guān)政策，鼓勵(lì)已經(jīng)在海外上市的互聯(lián)網(wǎng)龍頭企業(yè)逐步回歸A股。對于協(xié)議控制模式，采取疏堵兼顧政策，一方面疏導(dǎo)尚未上市的高科技企業(yè)優(yōu)先選擇國內(nèi)資本市場，同時(shí)對于濫用這一模式以圖轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的企業(yè)予以堅(jiān)決制止。相關(guān)政策建議如下：
一、加強(qiáng)監(jiān)管。
建議由商務(wù)部牽頭，明確“協(xié)議控制”屬于10號文中“以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避前述要求”的情形。要求采取協(xié)議控制模式赴海外上市的企業(yè)必須經(jīng)過商務(wù)部審批，并會簽證監(jiān)會。各地商務(wù)部門不得不越權(quán)審批，也不得越權(quán)解釋。未經(jīng)商務(wù)部審批并得到我會同意，稅務(wù)部門、外匯管理部門、工商部門不得接受該類協(xié)議的備案或認(rèn)可該類協(xié)議。信息產(chǎn)業(yè)部等行業(yè)主管部門從行業(yè)政策和行業(yè)特點(diǎn)角度，界定該行業(yè)中協(xié)議控制的具體標(biāo)準(zhǔn)，并配合商務(wù)部及證監(jiān)會的審批工作。
同時(shí)，我會應(yīng)當(dāng)要求美國SEC等國外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)在對采用協(xié)議控制模式到海外上市的中國企業(yè)的上市申請審查方面加強(qiáng)與我會的合作。對違規(guī)出具境外上市意見的律師、會計(jì)師及其事務(wù)所，我會應(yīng)當(dāng)會同律師、會計(jì)師等行業(yè)協(xié)會及其主管部門，進(jìn)行及時(shí)、有力的處罰。
為避免對境內(nèi)外資本市場造成劇烈波動，建議按照“老人老辦法、新人新辦法”的原則進(jìn)行新老劃斷，對歷史上形成的“協(xié)議控制”境外上市企業(yè)暫不進(jìn)行清理。在上述政策明確的情況下，對于部分采取協(xié)議控制方式境外上市的優(yōu)質(zhì)公司，可經(jīng)國務(wù)院特批后在境內(nèi)A股市場上市。
二、政策引導(dǎo)。在不改變現(xiàn)有的A股上市的法律法規(guī)前提下，通過適當(dāng)?shù)恼叽胧�，扶持一批明星級互�?lián)網(wǎng)企業(yè)在A股上市，形成示范效應(yīng)和集聚效應(yīng)。
三、加強(qiáng)多層次資本市場建設(shè)，吸引互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)境內(nèi)上市。
四、適當(dāng)放松境外直接上市的條件。對于少數(shù)確實(shí)有理由和愿望境外上市、暫時(shí)又無法境內(nèi)上市的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，為避免其繞道境外上市，可以給予出路，允許其境外直接上市。
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